Discounted stock options and taxation

Opções de ações com desconto e código de imposto Seção 409A: um conto preventivo EUA 20 de junho de 2013 Na ecosphere de inicialização, opções de ações são comuns. Eles têm uma maneira de as empresas jovens poderem compensar o patrimônio suado e os salários ou honorários de consultoria inferiores ao mercado e, geralmente, fornecer aos beneficiários um incentivo de desempenho ou retenção na forma de uma participação no futuro da empresa. As regras fiscais para a maioria das opções são relativamente simples. Mas quando as opções são intencionalmente ou não intencionalmente oferecidas com desconto, o que equivale a um preço de exercício inferior ao valor justo de mercado na data em que as opções são outorgadas como uma outra história. E um que as empresas devem considerar cuidadosamente para evitar conseqüências fiscais adversas. O impacto do Internal Revenue Code Seção 409A De acordo com o IRS, opções de ações com desconto caem sob a seção 409A do código de imposto federal que regula os planos de compensação diferidos não qualificados mdashi. e. aqueles planos não qualificados que prevêem um diferimento de compensação. As opções de ações com preço de exercício igual ou acima do valor justo de mercado, quando concedidas, estão isentas do 409A. O 409A foi promulgado em 2004 para assegurar que os recebedores de opções com desconto e outras formas de compensação diferida cumpram as diretrizes rígidas quanto ao momento de seus diferimentos. Caso contrário, eles devem reconhecer a renda quando tiverem um direito legal de recebê-la, mesmo que não a recebam até algum tempo no futuro. A multa inclui uma exceção para diferimentos de curto prazo, onde a compensação é realmente recebida dentro de dois meses e meio do final do ano em que não há mais um risco substancial de confisco. Tais deferimentos de curto prazo não estão sujeitos ao 409A. Para as opções de ações que estão sujeitas ao 409A, os beneficiários das opções têm flexibilidade limitada quando podem exercer suas opções sem violar as regras. As regras permitem que os beneficiários exerçam opções com base em um número limitado de eventos desencadeantes, incluindo aposentadoria ou outra separação de serviço, uma mudança no controle do negócio, incapacidade, morte, uma emergência imprevista ou em uma data ou ano previamente especificado. Para aqueles que entram em conflito com as regras do 409Arsquos, as penalidades são onerosas. Em geral, o montante total de compensação que foi diferido para o atual e todos os anos fiscais anteriores torna-se tributável. Essa compensação também está sujeita a uma multa de 20%, acrescida de juros. Muitas das incertezas na aplicação do 409A resultaram do fato de que a lei não define especificamente o adiamento da compensação. As regras e os pronunciamentos do IRSrsquos interpretaram consistentemente a frase para incluir opções de ações com desconto. No entanto, essas regras não foram testadas nos tribunais até este ano, quando o Tribunal Federal de Reivindicações Federal concedeu um julgamento parcial parcial em Sutardja v Estados Unidos. Esta decisão aborda vários argumentos legais com relação à aplicação do 409A, deixando a questão factual de se as opções foram efetivamente descontadas para serem determinadas no julgamento. Consequências da Sutardja Sutardja é particularmente significativa porque é a primeira sentença judicial sobre a aplicação do 409A às opções de ações com desconto. Como resultado de Sutardja. agora temos a afirmação judicial das seguintes posições do IRS: Opções de ações com desconto estão sujeitas ao tratamento da Seção 409A como compensação diferida não qualificada A data em que uma opção é concedida determina quando a compensação é considerada como recebida. A data em que uma opção é adquirida, não a data em que é exercida, determina quando o destinatário tem um direito juridicamente vinculativo à compensação. A data em que o colete também estabelece o momento em que a opção não é mais considerada como tendo um risco substancial de confisco. O período relevante para aplicar a exclusão de diferimento de curto prazo não é baseado na data em que as opções são realmente exercidas, mas sim com base no período de tempo que as opções podem ser exercidas nos termos do plano. A parte preventiva do conto 409A ocupa cerca de 80 páginas dos regulamentos fiscais federais, o que dá uma indicação de quão complicado pode ser evitá-lo completamente ou cumprir seus requisitos. Algumas estratégias podem ajudar. Desconto ou não desconto: o valor justo de mercado 409A depende se uma opção de ação é descontada ou não. Se o preço de exercício da opção for igual ao valor justo de mercado na data da outorga da opção, a opção não é descontada e a 409A não se aplica. Se a sua empresa não pretende descontar o preço de exercício de suas opções de ações, é fundamental para evitar as consequências fiscais negativas do 409A. No caso Sutardja, a empresa pretendia conceder suas opções de ações pelo valor justo de mercado. Uma combinação de falta de fiscalização e má execução levou a empresa a conceder essas opções a um valor de mercado inferior ao justo, o que pode custar aos destinatários dessas opções muitos milhões de dólares. Estabelecer valor justo de mercado pode ser problemático para startups e outras empresas de capital fechado . Talvez o mais seguro waymdashand geralmente o waymdash mais caro para determinar o valor justo de mercado é contratar um avaliador independente qualificado para realizar a avaliação. A avaliação deve ser realizada dentro de 12 meses da transação de opção para satisfazer a primeira das três regras de avaliação de segurança do abrigo 409A. Sob a segunda regra do porto seguro, as empresas iniciantes podem usar alguém que não seja um avaliador independente para realizar a avaliação, desde que a pessoa tenha o conhecimento e a experiência necessários e a avaliação satisfaça outros critérios sob o 409A. O terceiro porto seguro envolve o uso de uma fórmula para determinar a avaliação, conforme prescrito na Seção 83 do código tributário federal. Separadas das abordagens de porto seguro, as empresas podem usar uma aplicação razoável de um método de avaliação razoável baseado em fatores específicos. identificado em 409A. Ao contrário das abordagens de porto seguro adequadamente implementadas, este método de avaliação está sujeito a contestação pelo IRS, por isso é fundamental desenvolver e guardar documentação detalhada do método usado na determinação da avaliação. Estabelecimento Adequado da Data de Outorga No caso Sutardja, o comitê de remuneração da empresa aprovou a outorga da opção e estabeleceu as opções de valor justo de mercado na mesma data. Mas o comitê não ratificou formalmente essa concessão até quase um mês depois, quando o valor justo de mercado era mais alto. O tribunal determinou que a data de ratificação era a data da concessão, de modo que as opções foram realmente concedidas a um preço com desconto. No momento em que a empresa e o destinatário tentaram corrigir o erro, era tarde demais, já que as opções haviam sido exercidas. Por causa do impacto que a concessão e outros elementos do processo podem ter na determinação do valor justo de mercado e na conformidade geral com as regras do 409A , as empresas devem desenvolver e seguir procedimentos bem pensados ​​que regem a emissão de opções de ações. É sempre melhor prevenir problemas de conformidade do que tentar corrigi-los mais tarde. Mas para as empresas que se encontram fora de conformidade com o 409A, o IRS publicou orientações (nos Avisos 2008-113, 2010-6 e 2010-80) sobre certas ações corretivas permitidas. Em última análise, se o problema pode ser corrigido imediatamente, em caso afirmativo, quanto alívio é tão complexo quanto o resto do 409A. Depende de vários fatores, incluindo a natureza do problema e o momento da correção. Para opções de ações que foram erroneamente concedidas a um valor de mercado inferior ao justo, pode ser possível alterar o contrato de opção para eliminar o desconto. Geralmente, o preço de exercício pode ser aumentado para o valor justo de mercado (a partir da data da concessão) no ano em que as opções foram concedidas. Para os beneficiários de opções que não são considerados membros da empresa, esse período é estendido para incluir o ano seguinte. Sob os regulamentos propostos, também pode ser possível alterar o contrato de opção antes do ano em que as opções são adquiridas. Independentemente disso, nenhuma ação corretiva é permitida para opções que foram exercidas. O 409A é uma área particularmente complexa do código tributário federal e, como Sutardja demonstra claramente, o custo do descumprimento pode ser oneroso. Se você considerar opções de ações ou outras formas alternativas de compensação, obtenha ótimos conselhos. Guest Post By Scott Usher, de Bader Martin, P. S. Arquivado sob Tagged com I encontrar o serviço Lexology inestimável. Em comum com muitos advogados internos, tenho acesso limitado a recursos (e orçamento limitado) e confio no recebimento de know-how de amigos e contatos em consultório particular. A Lexology é excelente, pois fornece um e-mail diário com as manchetes em todas as áreas de direito em que tenho interesse (todas elas relevantes para mim, pois eu podia escolher em quais áreas eu estava interessado no registro), com links para artigos de uma ampla variedade de fontes. Costumo percorrer o e-mail diário quando estou almoçando, lendo as manchetes e as descrições dos artigos, e clico em qualquer item que seja do meu interesse - assim, sinto que sou mantido sob controle legal desenvolvimentos. Além do e-mail diário, considero os artigos muito úteis - eles estabelecem o princípio legal, mas acima de tudo, resumem-se às implicações práticas. Quando estou fazendo pesquisa legal, também acho a função de pesquisa de arquivo muito útil. Eu recomendei o serviço a alguns amigos que também o acharam muito útil. “Acho que o serviço da Lexology é inestimável. Em comum com muitos advogados internos, tenho acesso limitado a recursos (e orçamento limitado) e confio no recebimento de know-how de amigos e contatos em consultório particular. Lexologia Acho que o serviço da Lexology é inestimável. 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Eu recomendei o serviço para alguns amigos que também achei muito útil. "Kirsteen Lamont In House Advogado Telefones 4u LimitedCourt Afirma Opções de ações com desconto são diferidas Compensação Sujeito à Seção 409A Tribunal Federal de Reclamações concorda com a posição do IRS que seção 409A se aplica a opções de ações com desconto é importante para concessões de opções de ações compensatórias. Em 27 de fevereiro, o Tribunal Federal de Reivindicações Federais decidiu em Sutardja vs. Estados Unidos, 1 considerando que a seção 409A do Internal Revenue Code se aplica a opções de ações com desconto, com potenciais conseqüências tributárias adversas que toda a apreciação da posição de opções está sujeita ao imposto de 20% sob a seção 409A, além do imposto de renda ordinário e que este imposto seria devido sobre a opção de aquisição e não sobre o exercício. Seção 409A do Internal Revenue Code fornece um conjunto abrangente de regras que regulam a tributação de compensação diferida não qualificada. A Seção 409A não define explicitamente o adiamento da compensação, mas, em todos os avisos da Receita Federal, regulamentos propostos e as regulamentações finais da Tesouraria, a Receita Federal tem sido consistente em sua posição de que as opções de ações com desconto são diferidas sujeitas à seção 409A. Mais notadamente, a Notificação do IRS 2005-1 afirma que, se uma opção de ações for concedida com um preço de exercício por ação menor do que o valor justo de mercado das ações subjacentes na data da concessão, a opção será tratada como um diferimento. de compensação e vai cair sob os parâmetros da seção 409A.2 Em Sutardja. o Tribunal de Reivindicações Federais afirmou a posição do IRS de que a Seção 409A se aplica a opções de ações com desconto. O caso surgiu depois que o IRS determinou que o exercício das opções de ações pelos demandantes estava sujeito a um imposto adicional de 20 de acordo com a seção 409A. O demandante era o presidente, diretor executivo e presidente do conselho de administração de uma empresa de tecnologia cujas ações são negociadas na bolsa de valores NASDAQ. O autor exerceu suas opções de ações em 2006, durante um período de transição entre a data efetiva da seção 409A e a data efetiva da regulamentação aplicável. O autor argumentou que a definição de diferimentos de compensação sob o Aviso 2005-1 era contrária à jurisprudência da Suprema Corte dos EUA. Especificamente, no caso seminal do Comissário Vs. Smith, 3 o Supremo Tribunal estabeleceu o princípio de que a mera concessão de opções de ações a empregados não é um fato tributável. Nesse caso, a Suprema Corte analisou uma opção de compra de ações a um preço não inferior ao então valor do estoque4 (ou seja, uma opção sem desconto) e concluiu que não havia compensação até o exercício. Uma vez que o Aviso 2005-1 preserva o mesmo tratamento para as opções não discontadas, excluindo-as da definição de compensação diferida, a Corte Federal afirmou que a Notificação era, de fato, consistente com a jurisprudência da Suprema Corte. O autor também argumentou que, ao determinar o que constitui um adiamento de compensação, o tribunal deveria considerar a definição contida nos regulamentos da Lei Federal de Contribuições de Seguro (FICA), 5 que inclui uma definição substancialmente similar à definição do Edital 2005-1. Os regulamentos do FICA, entretanto, excluem especificamente a concessão de uma opção de compra de ações da definição para fins da Seção 3121 (v) (2). O Tribunal de Ações Federais considerou que os regulamentos do FICA não se aplicam para fins de definição de compensação diferida de acordo com a seção 409A porque a definição sob os regulamentos do FICA é limitada ao contexto da seção 3121 (v) (2). Finalmente, a autora argumentou que, mesmo se a opção fosse concedida com desconto e sujeita à seção 409A, qualquer diferimento de renda estaria dentro da exceção de diferimento de curto prazo porque ele exercia as parcelas totalmente outorgadas da opção em janeiro de 2006 e, portanto, não diferiu sua indenização por um período superior a dois meses e meio após o ano em que as parcelas da opção foram adquiridas. O tribunal discordou, afirmando que o plano de opção de compra de ações segundo o qual a opção dos demandantes foi concedida permitia que uma opção adquirida fosse exercida no prazo de 10 anos a partir da data da outorga, excedendo assim o período de diferimento de curto prazo de dois meses e meio. . (Esta conclusão está de acordo com a posição do IRS conforme declarado no Conselho Assessor Jurídico 200728042,6, que foi um tanto controverso porque um número de contribuintes acreditava que esta conclusão não era claramente exigida pela Notificação 2005-1.) O tribunal também considerou que a seção 409A promulgada uma alteração estatutária que resulta no tratamento de opções de ações com desconto como remuneração diferida para fins da seção 409A. No entanto, o autor ainda não perdeu seu caso porque o tribunal concluiu que existia uma questão genuína de fato relevante sobre se a opção de ações foi descontado no momento em que foi concedido. O assunto será julgado e, dados os fatos e as circunstâncias da concessão de opção de ações, ainda resta a possibilidade de o autor prevalecer. Essa decisão ressalta a importância da atenção cuidadosa dos emissores de opções de compra de ações para determinar e documentar o preço de exercício do preço de mercado justo das opções, de modo a resistir à revisão da auditoria. Os regulamentos da seção 409A fornecem procedimentos para determinar o valor justo de mercado para esses fins, e há vantagens e desvantagens para as alternativas fornecidas. No caso em que o emissor deseja emitir um direito de ação a um provedor de serviços com um desconto embutido, vários métodos para atingir essa meta estão disponíveis. No entanto, essa decisão serve como um bom lembrete de que opções de ações com desconto ou direitos de valorização de ações com desconto devem ser tratados como compensação diferida, sujeitos às restrições de tempo de pagamento e devem ser adequadamente documentados como estando em conformidade com a seção 409A a partir da data da concessão ou conseqüências fiscais profundamente negativas da seção 409A serão aplicadas. Além disso, os futuros desenvolvimentos neste caso (abordando as questões factuais e legais relativas à determinação da data de concessão) também merecem ser observados, porque o Tribunal de Ações Federais deverá tratar em suas próximas questões de decisão relacionadas com (i) as comissões de compensação. autoridade para conceder subvenções (ii) o efeito da ratificação de subvenções anteriores e (iii) a exceção especial de boa fé, que protege os contribuintes da avaliação de quaisquer impostos sob a seção 409A se qualquer opção concedida antes de 2005 foi concedida em conformidade com o incentivo Os regulamentos de opções de ações e as partes do contrato de opção acreditavam de boa fé que a opção não foi descontada.7 Se você tiver alguma dúvida ou quiser mais informações sobre os assuntos discutidos neste Flash, entre em contato com um dos seguintes advogados da Morgan Lewis: Planos de opções de ações para funcionários As empresas podem oferecer diferentes tipos de planos que oferecem vantagens e desvantagens fiscais muito diferentes. Opções de ações não qualificadas Estas são as opções de ações preferenciais para planos amplos. Geralmente, você não deve impostos quando essas opções são concedidas. Em vez disso, você é obrigado a pagar imposto de renda comum sobre a diferença, ou spread, entre o preço de subsídio e o valor de mercado das ações quando você compra (exercício) as ações. As empresas começam a deduzir esse spread como uma despesa de compensação. Opções não qualificadas podem ser concedidas com desconto para o valor de mercado das ações. Eles também são transferíveis para crianças e para instituições de caridade, desde que sua empresa o permita. Escolher o momento certo para se exercitar não é tão fácil quanto parece. Exercer incorretamente opções de ações pode causar problemas financeiros reais, especialmente quando se trata de pagar impostos sobre seus lucros. Mesmo se você mantiver as ações que comprou, ainda terá que pagar impostos. Uma maneira segura de lidar com a incerteza potencial nos preços das ações é retirar algum dinheiro quando você se exercita, pelo menos o suficiente para cobrir a conta do imposto. Uma maneira ainda mais conservadora de lidar com as opções de ações é visualizá-las exatamente da maneira que o IRS faz: como renda. Quando você decide se exercitar, pegue 100 de seus lucros em dinheiro - não se apegue a nenhuma ação. Então, administre esse dinheiro como achar melhor. Opções de ações de incentivo Também são conhecidas como opções de ações qualificadas porque se qualificam para receber tratamento fiscal especial. Nenhum imposto de renda é devido no momento da concessão ou exercício. Em vez disso, o imposto é diferido até você vender o estoque. Nesse ponto, todo o ganho de opção (o spread inicial no exercício mais qualquer valorização posterior) é tributado a taxas de ganhos de capital de longo prazo, desde que você venda pelo menos dois anos após a opção ser concedida e pelo menos um ano após o exercício. Os ISOs não concedem aos empregadores vantagens fiscais e, portanto, geralmente são reservados como vantagens para os principais executivos, que tendem a beneficiar mais do que os trabalhadores de faixas de imposto de renda mais baixas do tratamento de imposto sobre ganhos de capital das ISOs. Os trabalhadores com salários altos também são mais propensos do que os trabalhadores com salários baixos a ter dinheiro para comprar as ações durante o exercício e prolongar o longo período de retenção entre o exercício e a venda. Se você não atender aos requisitos do período de holding, a venda é regida como uma disposição desqualificadora, e você é taxado como se tivesse exercido opções não qualificadas. O spread no exercício é tributado como receita ordinária, e somente a apreciação subsequente é tributada como ganho de capital. Ao contrário das opções não qualificadas, as ISOs podem não ser concedidas com desconto para o valor de mercado das ações e não são transferíveis, exceto pela vontade. Dois avisos aplicam-se aqui: 1. Não mais de 100.000 em ISOs podem se tornar exercíveis em qualquer ano. 2. O spread no exercício é considerado um item de preferência para fins de cálculo do imposto mínimo alternativo temido (AMT), aumentando o lucro tributável para fins de AMT. Uma disposição desqualificante pode ajudá-lo a evitar esse imposto. CNNMoney (New York) Publicado pela primeira vez em 28 de maio de 2015: 18:05 ET